DOMÍNGUEZ PÉREZ, EVA MARÍA
Nota del autor 11
Prólogo 13
Capítulo I.
CARACTERIZACIÓN GENERAL DEL DERECHO A INSTAR EL COMPLEMENTO AL ORDEN DEL DÍA DE LA CONVOCATORIA DE LA JUNTA GENERAL 15
1. Breve introducción: justificación de la investigación y exposición de la sistemática del trabajo de investigación. 15
2. Origen del derecho a instar el complemento al orden del día de la convocatoria de la Junta General en la Sociedad no cotizada: los primeros pasos legislativos y la evolución posterior. 19
3. Concepto, características básicas y fundamento del derecho a instar la solicitud de complemento del orden del día de la Junta general. 32
3.1. Concepto y extensión del derecho. 32
3.2. Características básicas del derecho a instar el complemento 39
3.3. Razones que justifican el derecho a instar el complemento. 41
3.3.1. Razones de carácter político 41
3.3.2. Razones de carácter económico. 46
3.4. Sobre el carácter autónomo del derecho a instar la convocatoria del complemento como derecho de minoría. 47
3. 4. 1. El complemento a la convocatoria y el derecho a solicitar por la minoría la convocatoria de la junta general ex art. 168 LSC. 48
3.4.2. El complemento a la convocatoria y el derecho de información ex art. 197 LSC. 50
Capítulo II.
EL DERECHO A INSTAR EL COMPLEMENTO A LA CONVOCATORIA DEL ORDEN DEL DIA DE LA JUNTA GENERAL COMO DERECHO DE MINORÍA (CUALIFICADA) 55
1. Introducción: evolución de los derechos de minoría y las recientes reformas en Derecho de Sociedades. 55
2. Las posibles acepciones de la minoría en el Derecho de sociedades. El encaje del derecho a instar el complemento del orden del día en la categoría de la minoría. 57
3. Derecho de minoría e interés general (interés social): coordinación del interés general y el interés individual del accionista en el ejercicio del derecho a instar el complemento del orden del día de la convocatoria de la junta general. 60
3.1. Derecho de minoría e interés general (interés social): 60
3.2. Derecho de minoría (cualificada) y derecho a instar la ampliación del orden del día de la junta convocada: derecho común, de carácter administrativo e individual. 62
3.2.1. Carácter administrativo y común del derecho de minoría cualificada. 62
3.2.2. Posible consideración del derecho de minoría cualificada como derecho de grupo. Ejercicio individual y colectivo del derecho ex art. 172 LSC. 65
3.2.3. La tutela de accionistas a través de los derechos de minoría cualificada y el ejercicio abusivo del derecho. 66
Capítulo III.
RÉGIMEN JURÍDICO DEL EJERCICIO DEL DERECHO A INSTAR EL COMPLEMENTO DEL ORDEN DEL DIA DE LA CONVOCATORIA DE LA JUNTA GENERAL 73
1. Breve introducción 73
2. El contenido del derecho a instar el complemento de la convocatoria de la junta general. 74
2.1. Legitimación para el ejercicio del derecho. 75
2.1.1. La legitimación de la minoría cualificada. 75
2.1.2. La comunicación entre accionistas 79
2.1.3. La asistencia telemática y el derecho a instar el complemento de la convocatoria por el accionista asistente telemático. 82
2.1.3.1. Las últimas reformas sobre la asistencia telemática generada a raíz del Covid 19. 83
2.1.3.2. Asistencia telemática y su incidencia en el ejercicio del derecho a instar el complemento. 88
2.2. La solicitud de complemento de la convocatoria y su contenido. 96
2.2.1. Breve introducción. 96
2.2.2. La solicitud de complemento y su contenido. 97
2.2.2.1. Contenido esencial. 97
2.2.2.2. Solicitud incompleta. 100
2.2.2.3. La determinación del contenido de la solicitud del complemento y consecuencias jurídicas. 101
2.3. Límites al contenido de la solicitud. 112
2.3.1. Convocatoria judicial de la junta y derecho de complemento (art. 169 LSC). 113
2.3.2. Acefalia social y derecho de complemento. 117
2.3.3. Asuntos de nivel informativo y complejidad elevada y derecho de complemento. 119
2.4. Notificación fehaciente y legitimación pasiva de la notificación. 122
2.4.1. Notificación fehaciente. 122
2.4.2. Legitimación pasiva de la notificación. 128
2.5. Plazo para el ejercicio del derecho. 129
2.5.1. Consideraciones generales 129
2.5.2. Solicitud de complemento de la convocatoria de la junta general y solicitud pública de representación. 132
3. Consecuencias jurídicas del ejercicio del derecho al complemento: la actuación del órgano de administración. 134
3.1. La necesaria colaboración de los administradores. 134
3.1.1. La labor de filtro formal y material de los administradores. 134
3.1.2. Sobre la posible delegación de facultades a un consejero en materia de complemento de convocatoria. 138
3.2. La publicación del complemento de la convocatoria de la junta general. 142
3.2.1.Contenido de la solicitud de complemento y publicación de la convocatoria. 142
3.2.2. Forma y plazo de publicación. 147
3.2.3. Consecuencias jurídicas de la falta de publicación del complemento. 150
3.2.3.1. Nulidad de la junta general y de los acuerdos adoptados. Tutela registral de la minoría. 150
3.2.3.2. Sobre la responsabilidad de los administradores por la falta de publicación del complemento. 154
Bibliografía 159
El libro que se presenta tiene por objeto el análisis detallado de uno de los derechos de los que disponen los accionistas en las sociedades anónimas no cotizadas, como es el ejercicio del derecho a instar el complemento del orden del día de la convocatoria de la Junta General. Se trata de un derecho que, como es sabido, se ha revelado como un instrumento especialmente útil para que los accionistas puedan intervenir en la conformación de las materias que serán debatidas y, en su caso, serán objeto de votación, en el marco de la Junta General. Por este motivo es considerado un derecho que permite a los accionistas incluir, siguiendo el procedimiento establecido en el art. 172 del Texto Refundido de Sociedades de capital, aquellas cuestiones que estimen conveniente abordar en el seno de la Junta general.
Pero el derecho ex art. 172 presenta además la característica de ser un derecho de minoría, en cuanto que puede ser ejercitado por accionistas que reúnan entre ellos el porcentaje mínimo exigido por el art. 172 para su ejercicio. Y por ello, y como la práctica societaria ha puesto de relieve en los asuntos que han llegado a los tribunales, realmente el derecho a instar el complemento del orden del día de la convocatoria de la junta general es un instrumento que actúa como contrapeso a las decisiones mayoritarias, y muy frecuentemente como contrapeso al conflicto surgido entre la minoría y el órgano de administración, que pudiera haber actuado en contra del interés social.
La obra que el lector tiene en sus manos contiene un detallado y riguroso análisis de las cuestiones mencionadas, análisis que se sustenta tanto en el Texto Refundido de la Ley de Sociedades de Capital como en la jurisprudencia de nuestros tribunales, y que pretende ser de utilidad tanto para los investigadores en el marco del Derecho de Sociedades como para los prácticos en el ejercicio del Derecho.
