LA PROTECCIÓN DE LA POSESIÓN: ASPECTOS SUSTANTIVOS, PROCESALES Y EJECUTIVOS

PRÓLOGOFátima Yáñez Vivero y Sonia Calaza López . . . . . . . . . . 21
INTRODUCCIÓN. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27
CAPÍTULO I. PROCESOS POSESORIOS. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 31
LA TUTELA SUMARIA DEL IUS POSSESSIONIS . . . . . . . . . . . 33
Suspensión de obra nueva (250.1.5.º LEC) . . . . . . . . . 37
Demolición de edificio u objeto ruinoso (250.1.6.º
LEC) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40
Tutela sumaria de la posesión de bienes hereditarios . 40
SUMARIEDAD, COGNITIO LIMITADA Y COSA JUZGADA . . 43
CAPÍTULO II. LA TUTELA SUMARIA DE LA POSESIÓN . . . . . . . . 51
EL INTERDICTO DE RETENER O RECOBRAR EN LA LEC
1881. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 53
LA TUTELA SUMARIA DE LA POSESIÓN EN LA LEC 2000 . . 61
Características, fundamento y finalidad de la tutela de
la posesión . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 65
Objeto, ámbito y contenido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 74
Elementos subjetivos: las partes procesales. . 80
Elementos objetivos: causa de pedir y petitum.
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 80
CONTENIDO Y ÁMBITO DE APLICACIÓN . . . . . . . . . . . . . . 91
Proceso sumario, cognitio limitada e irrelevancia del
derecho definitivo de las partes. . . . . . . . . . . . . . . . . . 91
11
3.2.
4.
5.
5.1.
5.1.1.
5.1.2.
5.1.3.
5.2.
5.2.1.
5.2.2.
6.
7.
7.1.
7.1.1.
7.1.2.
7.1.3.
7.2.
7.2.1.
La relevancia del título habilitante de la posesión del
demandado para excluir la antijuridicidad del acto. . . 97
POSESIÓN SUSCEPTIBLE DE PROTECCIÓN: CLASES DE POSESIÓN.
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99
OBJETO DE LA POSESIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 101
La posesión de las cosas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 102
Exclusividad de la posesión, posesión de
partes sobre el todo y colisión de poseedores:
resolución de conflictos ex art. 445 CC y
vía procesal para su ejercicio . . . . . . . . . . . . 104
Concurrencia de posesiones: aplicación de
la regla de prelación posesoria del art. 445
CC . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 107
La tutela entre coposeedores de bienes indivisos
y el sistema por turnos: revisión crítica 111
La posesión de los derechos o cuasi posesión . . . . . . . 121
Las cosas y derechos reales como objeto de
la posesión: interpretación unificadora de la
dicotomía cosas y derechos . . . . . . . . . . . . . 121
La posesión de derechos personales y de cargos
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 127
LA PROTECCIÓN O NO DEL POSEEDOR MEDIATO: DEBATE
Y VALORACIÓN CRÍTICA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 130
REQUISITOS PARA EL ÉXITO DE LA PRETENSIÓN . . . . . . . . 138
Posesión independiente, estable y previa del demandante.
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 140
Posesión efectiva previa al acto lesivo: señorío
de hecho y poder material o espiritualizado
sobre el bien . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 140
Características de la posesión para su protección:
posesión continua, estable, exclusiva e
independiente; irrelevancia de la posesión
esporádica, aislada o superficial . . . . . . . . . . 148
La protección de la posesión viciosa, clandestina
o violenta: irrelevancia de la ilicitud
en la adquisición de la posesión. . . . . . . . . . 154
Ejecución por el demandado de actos de despojo o
perturbación antijurídicos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 167
Perturbación. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 168
Índice Sistemático
12
7.2.2.
7.2.3.
7.2.4.
7.2.5.
7.2.6.
7.2.7.
7.2.8.
7.2.9.
7.3.
7.4.
7.5.
1.
2.
2.1.
2.2.
2.3.
2.4.
3.
3.1.
Despojo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 173
Actos excluidos del despojo y la perturbación:
la antijuricidad del acto . . . . . . . . . . . . 175
Actos consentidos y tolerados por el poseedor:
concepto, requisitos, naturaleza y diferencia
con los actos de mera condescendencia
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 181
Actos ejecutados en virtud de licencia . . . . . 187
La posesión del precarista en su triple dimensión
jurisprudencial: concedida, tolerada
y sin título . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 190
Ejercicio de un derecho, cumplimiento de
un deber o ejecución de un mandato del poder
público. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 195
Uso inocuo de bienes ajenos (ius usus inocui).
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 198
Legítima defensa o estado de necesidad y
autotutela de los particulares . . . . . . . . . . . . 199
Ejercicio de la acción dentro del plazo de caducidad . 203
Identificación del bien perturbado o despojado . . . . . 214
Animus spoliandi: en defensa de su supresión . . . . . . . 214
CAPÍTULO III. ASPECTOS PROCESALES DE RELEVANCIA . . . . . . 219
COMPETENCIA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 221
LEGITIMACIÓN ACTIVA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 221
Legitimación activa en caso de sucesión mortis causa
en la herencia del despojado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 222
Sucesión a título universal: la posesión civilísima y las
vías para su protección . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 226
Sucesión a título particular: la legitimación activa del
legatario . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 234
Legitimación activa en casos de sucesión inter vivos y
transmisión del bien: la necesidad de traspaso de la
posesión . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 237
LEGITIMACIÓN PASIVA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 239
Legitimación pasiva de los sucesores inter vivos o
mortis causa del despojante . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 240
La protección de la posesión: aspectos sustantivos, procesales y ejecutivos
13
4.
5.
6.
1.
1.1.
1.2.
1.3.
2.
3.
4.
4.1.
5.
6.
6.1.
ALEGACIONES, MEDIOS DE PRUEBA Y CAUSAS DE OPOSICIÓN
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 245
ACUMULACIÓN DE ACCIONES: ACUMULACIÓN ENTRE
AMBAS ACCIONES, RESARCIMIENTO DE DAÑOS Y PERJUICIOS
Y PREFERENCIA DE LA SUSPENSIÓN DE OBRA NUEVA
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 246
LA PROTECCIÓN POSESORIA CONTRA VÍAS DE HECHO
DE LA ADMINISTRACIÓN Y LA AUTOTUTELA DE LA ADMINISTRACIÓN
CONTRA LOS PARTICULARES . . . . . . . . . . . . 251
CAPÍTULO IV. LA TUTELA SUMARIA DEL IUS POSSIDENDI: LA
FACULTAD DE ENTREGA INMEDIATA DE LA POSESIÓN EN
PERSPECTIVA CRÍTICA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 259
LEY 5/2018, DE 11 DE JUNIO: INEFICACIA DEL SISTEMA JUDICIAL
PARA HACER FRENTE DE FORMA ÁGIL AL CRECIENTE
FENÓMENO DE USURPACIÓN DE VIVIENDAS . . . . 261
El procedimiento de desahucio por precario del art.
250.1.2.º LEC . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 263
Proceso para la efectividad de los derechos reales inscritos
del art. 250.1.7.º LEC (interdicto registral) . . . . . 265
Tutela sumaria de la posesión del art. 250.1.4.º LEC . . 268
TUTELA SUMARIA DEL IUS POSSIDENDI: RÉGIMEN APLICABLE,
NATURALEZA Y ÁMBITO DE APLICACIÓN; DIFERENCIAS
CON LA TUTELA SUMARIA DE LA POSESIÓN. . . . 272
CARACTERÍSTICAS Y NATURALEZA DEL INCIDENTE DE ENTREGA
INMEDIATA DE LA POSESIÓN DEL ART. 441.1 BIS
LEC. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 283
REQUISITOS PARA EL ÉXITO DE LA TUTELA SUMARIA DEL
IUS POSSIDENDI . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 290
Inaplicación de los requisitos para el éxito de la pretensión
de tutela sumaria de la posesión o interdicto
de retener o recobrar. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 291
ADAPTACIÓN DE LOS REQUISITOS DEL PROCESO DE TUTELA
SUMARIA DEL IUS POSSESSIONIS PARA EL ÉXITO DEL
DERECHO A POSEER SEGÚN LA TESIS OFICIAL . . . . . . . . . . 295
PRESUPUESTOS PROCESALES Y MATERIALES PARA EL ÉXITO
DE LA PRETENSIÓN DE TUTELA SUMARIA DEL DERECHO
A POSEER SEGÚN LA TESIS DEFENDIDA . . . . . . . . . . . 295
Requisitos materiales. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 296
Índice Sistemático
14
6.1.1.
6.1.2.
6.1.3.
6.1.4.
6.2.
6.2.1.
6.2.2.
7.
7.1.
7.2.
8.
9.
10.
10.1.
11.
Derecho del actor a poseer la finca reclamada
en concepto de dueño, usufructuario o
cualquier otra condición que confiera facultades
posesorias. Incumbe al actor probar su
derecho a poseer la finca, mediante la aportación
y acreditación del título real o personal
posesorio correspondiente . . . . . . . . . . . 296
Posesión del demandado sobre la vivienda
reclamada sin título jurídico eficaz. . . . . . . . 298
Identificación de la vivienda litigiosa . . . . . . 300
Ejercicio de la acción en plazo. . . . . . . . . . . 300
Requisitos procesales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 300
Aportación de título en que se funde el derecho
a poseer. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 300
Causas tasadas de oposición del demandado 301
ASPECTOS PROCESALES PROBLEMÁTICOS . . . . . . . . . . . . . 301
Cumplimiento de las formalidades preprocesales y administrativas
establecidas por la ley por el derecho a
la vivienda y LO 1/2025, de 2 de enero . . . . . . . . . . . 301
Legitimación activa de las entidades sin ánimo de lucro
y entidades públicas titulares legítimas de vivienda
social . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 302
POSTULACIÓN Y ASISTENCIA JURÍDICA GRATUITA EN EL
INCIDENTE DE ENTREGA INMEDIATA DE LA POSESIÓN. . . 303
EMPLAZAMIENTO Y NOTIFICACIÓN A IGNORANTES
OCUPANTES: APARICIÓN DE TERCEROS, NULIDAD E INDEFENSIÓN
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 304
EJECUCIÓN DEL AUTO Y SENTENCIA CONDENATORIOS:
ASPECTOS RELEVANTES Y PROBLEMAS PRÁCTICOS . . . . . . 308
La ejecución inmediata de la medida de lanzamiento
del art. 441.1 bis LEC . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 308
PROBLEMAS DE VULNERABILIDAD EN EL ACTO DE LANZAMIENTO.
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 309
La protección de la posesión: aspectos sustantivos, procesales y ejecutivos
15
1.
2.
2.1.
2.1.1.
2.1.2.
2.1.3.
2.2.
2.2.1.
2.2.2.
2.2.3.
2.3.
2.3.1.
2.3.2.
3.
4.
CAPÍTULO V. LA LEY POR EL DERECHO A LA VIVIENDA EN
LOS PROCESOS POSESORIOS: NUEVO ESTATUS PROCESAL DE
LA VIVIENDA HABITUAL Y RÉGIMEN DE VULNERABILIDAD . . . 315
ANTECEDENTES DE LA LEY POR EL DERECHO A LA VIVIENDA
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 317
CONCEPTOS CENTRALES DE LA REFORMA: VIVIENDA HABITUAL,
VULNERABILIDAD Y GRAN TENEDOR. . . . . . . . . . 318
Vivienda habitual . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 319
Relevancia procesal y ámbito de aplicación . 319
Concepto y caracteres . . . . . . . . . . . . . . . . . 322
Acreditación del carácter habitual de la vivienda
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 335
Gran tenedor. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 347
Concepto y requisitos . . . . . . . . . . . . . . . . . . 349
Naturaleza del término titularidad: derechos
incluidos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 351
Cálculo de las titularidades en caso de comunidad
de bienes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 356
Incidente de vulnerabilidad de oficio del art. 441.5
LEC . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 361
Origen del incidente y disfunciones en su
fundamento y aplicación: el Dictamen del
Comité de Derechos Económicos, Sociales y
Culturales del Consejo Económico y Social
de Naciones Unidas de 20 de junio de 2017 361
Apreciación de la vulnerabilidad: criterios
aplicables, ámbito de actuación y consecuencias
procesales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 372
EXCLUSIÓN DE LA TUTELA SUMARIA DE LA POSESIÓN
DEL REQUISITO DE PROCEDIBILIDAD DE LA LO 1/2025,
DE 2 DE ENERO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 398
REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD DEL ART. 439.6 LEC E INCIDENTE
DE VULNERABILIDAD EN EL PROCESO DE TUTELA
SUMARIA DE LA POSESIÓN CON INCIDENTE DE ENTREGA
INMEDIATA DE ESTA CONTRA IGNORADOS OCUPANTES
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 400
Índice Sistemático
16
5.
1.
2.
2.1
2.2
3.
4.
4.1.
4.2.
4.2.1.
4.3.
1.
1.1.
1.2.
CONFLICTOS DERIVADOS DE LA PLURALIDAD DE DEMANDADOS
EN EL INCIDENTE DE VULNERABILIDAD:
¿SOLIDARIDAD PROCESAL? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 402
CAPÍTULO VI. PRETENSIÓN DE LIQUIDACIÓN DEL ESTADO
POSESORIO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 405
BREVE APROXIMACIÓN SUSTANTIVA A LA LIQUIDACIÓN
DEL ESTADO POSESORIO: CONCEPTOS FUNDAMENTALES 407
LA PRETENSIÓN DE LIQUIDACIÓN EN PROCESO DECLARATIVO
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 418
Frutos pertenecientes al vencedor en la posesión en
caso de mala fe del claudicante . . . . . . . . . . . . . . . . . 420
Reclamación de gastos útiles y necesarios hechos por
el poseedor de buena fe vencido en el pleito . . . . . . . 422
LA PRETENSIÓN DE LIQUIDACIÓN EN PROCESO DE EJECUCIÓN.
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 426
LA LIQUIDACIÓN DEL ESTADO DE LA POSESIÓN EN LA
DIVISIÓN DE PATRIMONIOS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 427
Comunidad de bienes romana o por cuotas . . . . . . . . 430
Sociedad posganancial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 433
Aplicación del art. 1063 Código Civil a la
comunidad posmatrimonial para las rentas,
frutos, mejoras y gastos necesarios y útiles
hechos en los bienes posgananciales . . . . . . 438
Comunidad hereditaria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 440
CAPÍTULO VII. EJECUCIÓN DE RESOLUCIONES DICTADAS PARA
LA TUTELA SUMARIA DE LA POSESIÓN. . . . . . . . . . . . . . . . . . 443
IMPACTO DEL RÉGIMEN DE VULNERABILIDAD EN EL ACTO
DE LANZAMIENTO POR DEBER DE ENTREGAR BIEN INMUEBLE
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 448
Aplicación del régimen de ejecución privilegiada del
art. 549.3 LEC a los procesos de tutela posesoria: concepto
de desahucio y ámbito de aplicación . . . . . . . . 448
Inaplicación retroactiva del incidente de vulnerabilidad
a la ejecución posesoria: interpretación del art.
549.4 LEC . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 452
La protección de la posesión: aspectos sustantivos, procesales y ejecutivos
17
1.3.
2.
2.1.
2.2.
2.3.
2.4.
2.5.
3.
3.1.
3.2.
3.3.
4.
5.
5.1.
5.2.
6.
7.
8.
Vulnerabilidad e identificación de menores en el acto
de lanzamiento: correcta aplicación del art. 150.4 LEC 455
RÉGIMEN JURÍDICO DE LA ENTREGA DE BIEN INMUEBLE . 458
Entrega de la posesión de bien inmueble: medidas ejecutivas
y lanzamiento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 458
La liquidación de daños por desperfectos como contenido
del hacer no personalísimo para el restablecimiento
posesorio en los casos de usurpación de fincas 463
La retirada de cosas: la adquisición del dominio de
bienes abandonados o res nullius por ocupación del
ejecutante . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 465
El incidente de terceros ocupantes en la tutela sumaria
de la posesión . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 469
Inaplicación del incidente de terceros ocupantes en la
ejecución de tutela sumaria del ius possidendi contra
ignorados ocupantes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 477
PRÓRROGA DEL LANZAMIENTO EN CASO DE VIVIENDA
HABITUAL: ANÁLISIS DEL ART. 704 LEC. . . . . . . . . . . . . . . . 482
Ámbito de aplicación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 482
Concepto de personas dependientes del ejecutado y
vivienda habitual . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 483
Petición, aplicación y cuestiones controvertidas . . . . . 485
EJECUCIÓN PROVISIONAL DE SENTENCIA DE TUTELA SUMARIA
DE LA POSESIÓN. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 487
EJECUCIÓN DEL AUTO DE DESALOJO INMEDIATO DEL
ART. 441.1 BIS LEC . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 491
Ejecución inmediata de la medida de entrega de la
posesión . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 491
Consecuencias de una sentencia desestimatoria tras la
ejecución del auto del art. 441.1 bis LEC . . . . . . . . . . 492
INCIDENCIAS ADMINISTRATIVAS EN EL RESTABLECIMIENTO
DE LA POSESIÓN DESPOJADA: PREVALENCIA DE LA
JURISDICCIÓN CIVIL E INEJECUTABILIDAD DE LA SENTENCIA
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 494
INEJECUTABILIDAD DE LA SENTENCIA: INDEMNIZACIÓN
DE DAÑOS Y PERJUICIOS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 500
RESTABLECIMIENTO DE LA POSESIÓN: REQUERIMIENTO,
OPOSICIÓN, ENCOMIENDA A UN TERCERO Y RESARCIMIENTO
DE DAÑOS Y PERJUICIOS. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 507
Índice Sistemático
18
CAPÍTULO VIII. PROPUESTA DE LEGE FERENDA EN MATERIA
DE PROTECCIÓN DE LA POSESIÓN FRENTE A LA USURPACIÓN
DE VIVIENDAS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 517
BIBLIOGRAFÍA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 527
ÍNDICE DE RESOLUCIONES CITADAS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 531

Especial referencia al fenómeno de la usurpación de viviendas.

La obra analiza la acción para la recuperación o entrega de la posesión, examinando de forma íntegra el régimen jurídico que salvaguarda la posesión desde una triple perspectiva sustantiva, procesal y ejecutiva.

La obra ofrece:

Se presta especial atención a la ejecución en relación con el régimen de vulnerabilidad y vivienda habitual.
Se examinan las diferentes clases de posesión susceptibles de amparo judicial.
Análisis del régimen de la tutela sumaria de la posesión del art 250.1.4º LEC