CANTERO CERQUELLA, CRISTÓBAL JAVIER
La presente monografía constituye un novedoso y profundo estudio comparativo de los artículos 320, 322 y 329 del Código penal referidos a la responsabilidad penal de los funcionarios públicos en materias tan sensibles para la sociedad como la ordenación del territorio, el patrimonio histórico, el medio ambiente y los recursos naturales. La actuación manifiestamente ilegal de determinadas autoridades o servidores públicos (por acción u omisión) ha sido, en buena medida, la causante del gravísimo deterioro que han sufrido los bienes anteriormente citados, haciendo necesaria la intervención del Derecho Penal como ultima ratio. La presente obra pretende dar respuestas a la problemática surgida en relación con estos tipos específicos y está dividida en tres partes. La primera hace referencia al sustrato normativo que ha sido tenido en cuenta a la hora de tipificarse estos delitos; la segunda parte intenta delimitar lo que debe entenderse por «ordenación del territorio», «patrimonio histórico» y «medio ambiente» como bienes jurídicos protegidos; en la tercera parte se lleva a cabo el exhaustivo análisis de los tres preceptos punitivos antes indicados, teniendo muy en cuenta el actual Proyecto de Ley de modificación del Código penal, de 27 de noviembre de 2009, y la jurisprudencia de la Sala Segunda del Tribunal Supremo.
El autor, Cristóbal Cantero Cerquella (Madrid, 1952), está licenciado en Derecho por la Universidad Autónoma de Madrid (1976) y es también Doctor en Derecho por la misma Universidad. Se dedica al ejercicio de la abogacía desde 1979, compartiendo esta actividad con la investigación y muy concretamente con el denominado Derecho penal ambiental. Ha desarrollado trabajos sobre El tipo imprudente del delito ecológico y La protección penal del medio ambiente en la Unión Europea. Está Diplomado en Derecho Ambiental (2001) por el Ilustre Colegio de Abogados de Madrid e igualmente está en posesión de la Diplomatura de Estudios Avanzados (2001) por la U.A.M.
ÍNDICE
PRÓLOGO 7
NOTA PRELIMINAR 11
ABREVIATURAS 13
INTRODUCCIÓN 17
PRIMERA PARTE
BASES PARA LA RESPONSABILIDAD PENAL DE LAS AUTORIDADES Y FUNCIONARIOS PÚBLICOS EN LOS ÁMBITOS DE LA ORDENACIÓN DEL TERRITORIO, DEL PATRIMONIO HISTÓRICO Y DEL MEDIO AMBIENTE
§ 1. Sustrato normativo para la responsabilidad penal de las autoridades y funcionarios públicos 25
I. Los principios normativos supranacionales de la Unión Europea relativos a la ordenación del territorio, patrimonio cultural y medio ambiente. Documentos comunitarios básicos jurídicos-penales 26
II. El núcleo esencial de la Constitución española respecto a su repercusión en las incriminaciones especificas estudiadas 31
A) El medio ambiente, los recursos naturales y el acceso a la cultura como necesidad para el aseguramiento de una digna calidad de la vida y el pleno desarrollo de la personalidad del ciudadano 32
B) La interdicción de la arbitrariedad de los poderes públicos 35
C) La referencia de los arts. 45.3 y 46 de la CE al uso de la vía penal en los delitos relativos al medio ambiente y al patrimonio cultural, y el alcance del art. 47 de la CE 38
III. El principio de unidad del ordenamiento jurídico como criterio esencial interpretativo en los tipos penales objeto de estudio 42
§ 2. La responsabilidad funcionarial en el marco jurídico-penal 45
I. Los Poderes públicos y la genérica posición de garante de las Autoridades y Funcionarios públicos. Las garantías de protección y de control 45
II. Consideraciones de Derecho comparado respecto a la responsabilidad funcionarial en los delitos contra la ordenación del territorio, protección del patrimonio histórico y el medio ambiente 48
A) Alemania 49
B) Italia 51
C) Francia 53
D) Rasgos comunes del sistema español y el Derecho comparado (Alemania, Italia y Francia) 56
SEGUNDA PARTE
LA ORDENACIÓN DEL TERRITORIO, EL PATRIMONIO HISTÓRICO Y MEDIO AMBIENTE COMO BIENES JURÍDICOS OBJETO DE PROTECCIÓN PENAL
Consideraciones previas 59
§ 3. Los bienes jurídicos penalmente protegidos relativos a la Ordenación del Territorio, Patrimonio Histórico y Medio Ambiente y Recursos Naturales 61
I. Reflexiones acerca de la teoría del bien jurídico penalmente protegido y sobre los bienes jurídicos colectivos 61
A) Aproximación a la teoría del bien jurídico penalmente protegido 61
B) Los bienes jurídicos colectivos 68
II. La rúbrica del Título XVI del Libro II CP y su conexión con los Capítulos I, II y III del mismo 73
A) El Capítulo I del Tít. XVI «De los delitos sobre la ordenación del territorio» 75
B) El Capítulo II del Tít. XVI «De los delitos sobre el patrimonio histórico» 77
C) El Capítulo III del Tít. XVI «De los delitos contra los recursos naturales y el medio ambiente» 79
III. La Ordenación del Territorio, el Patrimonio Histórico y el Medio Ambiente como materia de protección penal en el Tít. XVI 80
A) Vínculos y diferencias existentes entre la ordenación del territorio, el patrimonio histórico y el medio ambiente. Necesidad de concreción de los mismos 81
B) Determinación de los presupuestos del bien jurídico-penal ¿Cumplen estos tres bienes colectivos con tales requisitos? 86
IV. Los intereses protegidos en los arts. 320, 322 y 329 CP 90
A) El «correcto funcionamiento de la Administración pública» como bien protegido genérico en los delitos previstos en los arts. 320, 322 y 329 CP 91
B) El uso y aprovechamiento racional del suelo como bien jurídico específicamente protegido en el art. 320 CP 96
C) La preservación de sus valores y la función social de bienes histórico-culturales españoles como bien jurídico específicamente protegido en el art. 322 CP 99
D) El ambiente natural como realidad física y el mantenimiento del equilibrio ecológico como bien jurídico a protegerse específicamente en el art. 329 CP 101
TERCERA PARTE
LOS TIPOS PENALES RELATIVOS A LA RESPONSABILIDAD PENAL DE LAS AUTORIDADES Y FUNCIONARIOS PÚBLICOS EN EL TITULO XVI DEL LIBRO II DEL CÓDIGO PENAL
Consideraciones previas 109
§ 4. Elaboración y concreción de los arts. 320, 322 y 329 del CP 113
I. Criterios políticos-criminales para la tipificación de las conductas objeto de estudio 113
A) La polémica sobre la tipificación específica de la responsabilidad penal de las Autoridades y Funcionarios públicos en las materias objeto de estudio 116
1. Necesidad de una tipificación específica respecto a los funcionarios públicos con competencias ambientales 119
2. La insuficiencia del delito de prevaricación administrativa respecto a los funcionarios públicos con competencias ambientales 123
B) Antecedentes prelegislativos, legislativos y la elaboración de los arts. 320, 322 y 329 CP 126
1. El Proyecto de Ley Orgánica de Código penal (PLOCP) de 17 enero 1980 126
2. La Propuesta de Anteproyecto de Nuevo Código penal de 1983 (PANCP) 128
3. Anteproyecto de Ley Orgánica de Código penal de 1992 (ALOCP) 129
4. Proyecto de Ley Orgánica del Código Penal de 1992 (PLOCP ?92) 1
