LA TEORÍA DEL RIESGO EN LOS CONTRATOS DE SERVICIO

Abreviaturas y acrónimos 17

Introducción 21

Capítulo I
La categoría «contrato de servicios» 27
1. CONSIDERACIONES INICIALES 27
2. LOS CONTRATOS DE SERVICIO EN EL CÓDIGO CIVIL ESPAÑOL 29
2.1 Introducción 29
2.2 La locatio conductio y su repercusión en los contratos de servicio 32
2.3 La regulación actual en el Código Civil 36
2.4 La estructura legal del Código Civil en materia de servicios 39
2.5 Superación del esquema tradicional del Código Civil 41
2.6 La delimitación del contrato de servicios y el de obra 44
2.6.1 El tipo de prestación como criterio de distinción 48
a) Fundamento 48
b) La importancia de la clasificación de la obligación como «de medios» o «de resultado» en los servicios médicos 49
c) El DCFR y las obligaciones «de medios y de resultado» 52
2.7 Distinción entre el contrato de trabajo y el contrato de servicios 57
2.7.1 Criterios utilizados por la jurisprudencia 58
2.8 Aspectos destacados en el contrato de mandato 60
2.8.1 El objeto del mandato 61
2.8.2 ¿La gratuidad como criterio de distinción es relevante? 62
2.8.3 Relevancia práctica de la diferenciación 63
3. CONCEPTO E IMPORTANCIA SOCIO ECONÓMICA DE LOS CONTRATOS DE SERVICIO 65
3.1 Los contratos de servicio en el mercado europeo 65
3.2 Conceptualización moderna 66
3.3 Naturaleza determinante de los contratos de servicio 70
3.4 La construcción de la categoría «servicios» 72
4. LOS CONTRATOS DE SERVICIO EN EL DERECHO COMPARADO 76
4.1 La realidad de los contratos de servicio en el Derecho alemán 76
4.2 El contrato de servicio en el Derecho francés 82
4.3 Los contratos de servicio en el Derecho italiano 87
4.4 La ausencia de regulación propia de contrato de servicios en el Derecho inglés 90
5. COMENTARIOS A LOS INSTRUMENTOS DE SOFT LAW EUROPEO 93
5.1 Principios de Derecho Europeo sobre contratos de servicios (PEL SC) y el El Marco Común de Referencia (DCFR) 94
5.1.1. Visión sectorizada de los servicios 96
a) Contrato de Construcción 97
b) Contrato de Procesamiento 99
c) Contrato de Depósito 101
d) Contrato de Diseño 102
e) Contrato de Información 103
f) Contrato de Tratamiento médico 104
5.2 El Anteproyecto de Código europeo de contratos (Grupo de Pavía) 106
5.3 Las principales características de la regulación de los contratos de servicios en los nuevos instrumentos de modernización 109
5.3.1. El ámbito de aplicación 109
a) Servicios incluidos 109
b) Servicios excluidos 110
5.4 Integración de los textos de modernización en España 111
6. EL PROCESO DE MODERNIZACIÓN DE LOS CONTRATOS DE SERVICIO EN EL DERECHO ESPAÑOL 112
6.1 La Directiva 2006/123/CE 113
6.2 Los instrumentos de modernización y la jurisprudencia española 114
6.3 Propuestas de modernización del Código Civil español 116
6.3.1 La Propuesta de Modernización del Código Civil español en materia de Obligaciones y Contratos de la Comisión General de Codificación 116
6.3.2 Propuesta de Código Civil de algunos profesores de la APDC 118
6.4 Derecho privado común de Unión Europea ¿Armonización efectiva? 119

Capítulo II
Riesgo contractual: teoría, técnica y tendencia 123
1. EL CONCEPTO DE RIESGO CONTRACTUAL 123
1.1 Distinción entre riesgo contractual e incumplimiento 129
2. ÁMBITO DE LA TEORÍA DEL RIESGO CONTRACTUAL 132
2.1 El momento del evento 133
2.2 Obligaciones de tracto sucesivo 134
2.3 Contratos sinalagmáticos 135
3. LA TEORÍA DEL RIESGO CONTRACTUAL 137
3.1 La solución del Derecho romano 138
a) Periculum est creditoris 139
b) Periculum est debitoris 140
c) Periculum nemo tenetur 141
3.1.1 La evolución de las reglas utilizadas 141
3.2 El riesgo contractual en el Código Civil español 145
3.2.1 Los artículos 1182 y 1184 CC y la imposibilidad de la prestación 147
3.2.2 La regla del sinalagma 150
3.2.3 La regulación del riesgo en la compraventa 153
a) La compraventa civil – el artículo 1452 CC. 153
b) La compraventa mercantil en España 156
c) Regla en la compraventa internacional de mercaderías 157
d) La regulación del DCFR en relación al riesgo en la compraventa 159
4. EL CAMBIO DE CIRCUNSTANCIAS 161
4.1 La modificación de lo pactado: cláusula rebus sic stantibus 164
4.2 El cambio económico 167
4.3 Cambio de circunstancias y riesgo asignado o derivado del contrato 168
4.4 Tres crisis económicas, la cláusula rebus sic stantibus y el Tribunal Supremo español 170
4.4.1 La crisis financiera tras la Guerra Civil española 171
4.4.2 La post burbuja inmobiliaria del año 2008 173
4.4.3 La cláusula rebus sic stantibus y los efectos del COVID-19 174

Capítulo III
El riesgo contractual en los contratos de servicio 179
1. UBICACIÓN DEL PROBLEMA 179
2. DELIMITACIÓN 183
2.1 El carácter sobrevenido de la circunstancia 184
2.2 La frustración relevante 185
2.3 El carácter de la imposibilidad que libera al deudor 185
a) Absoluta o relativa 185
b) Imposibilidad definitiva o transitoria 186
2.4 Tipos de imposibilidad que liberan el prestador del servicio 187
a) Legal o material 187
b) Imposibilidad objetiva o subjetiva 188
2.5 La imposibilidad de cumplir debe responder a un evento no imputable 189
2.5.1 Concepto de caso fortuito o fuerza mayor 190
2.5.2 La ausencia de culpa 193
3. LA FALTA DE REGULACIÓN EN EL CÓDIGO CIVIL DEL RIESGO CONTRACTUAL EN LOS CONTRATOS DE SERVICIO 197
3.1 El contrato de ejecución de obra 198
4. LA (FALTA) REGULACIÓN DE LOS RIESGOS CONTRACTUALES EN LA PMCC 202
4.1 La reforma de los actuales artículos 1182 y 1184 203
5. CÓMO DECIDE LA JURISPRUDENCIA ESPAÑOLA EN MATERIA DE DISTRIBUCIÓN DEL RIESGO EN LOS CONTRATOS DE SERVICIOS 208
6. LOS SERVICIOS EN CONTRATOS CON CONSUMIDORES Y EL TRATAMIENTO DE LA IMPOSIBILIDAD DE EJECUTAR 213
7. LA CONSAGRACIÓN DE LA REGLA PERICULUM EST DEBITORIS 216

Capítulo IV
El riesgo contractual en los contratos de servicio desde la perspectiva comparada y de la modernización del derecho contractual 223
1. JUSTIFICATIVA 223
2. LA IMPOSIBILIDAD EN EL DERECHO INGLÉS 226
2.1 La doctrina de la «Frustration» 227
2.2 Frustration of purpose e impracticability 230
2.3 La evolución de los efectos de la frustration 232
2.4 Distinción entre las figuras de la frustration y la hardship 235
3. El RIESGO EN EL DERECHO FRANCÉS 236
3.1 La imposibilidad de cumplir en el Code civil 236
3.2 La compraventa – el nuevo artículo 1196 Code 238
3.3 Las obligaciones unilaterales 239
3.4 Las obligaciones alternativas 241
3.5 La teoría de la imprévision 241
4. EL DERECHO ITALIANO 243
4.1 La imposibilidad del artículo 1256 y la solución del artículo 1463 del Codice civile 244
4.2 La consecuencia del artículo 1463 del Codice civile 247
4.3 La regla especial para los contratos traslativos de dominio 250
4.4 La regla específica de la imposibilidad de ejecución en los contratos de servicios 252
4.5 La distinción entre imposibilidad y excesiva onerosidad – el artículo 1467 del Codice civile 253
5. EL RIESGO EN EL DERECHO ALEMÁN 255
5.1 La imposibilidad de cumplir en el BGB 256
5.2 El riesgo de la contraprestación–§ 326 BGB 259
5.3 Teoría de la base del negocio para los supuestos de alteración sobrevenida – Wegfall der Geschäftsgrundlage (§ 313 del BGB) 263
6. EL RIESGO CONTRACTUAL EN EL DCFR 266
6.1 La regulación del DCFR acerca de los riesgos 266
6.1.1 La regla del artículo III.– 3:104 del DCFR 268
6.1.2 El concepto de imposibilidad de la prestación 270
6.1.3 La imprevisibilidad 271
6.1.4 La imposibilidad temporal 272
6.1.5 Consecuencias jurídicas 272
6.1.6 La inadvertencia de la imposibilidad 274
6.2 Articulado especial sobre el riesgo contractual en determinadas especialidades de contrato de servicios 275
6.2.1 Contrato de construcción – Artículo IV.C.-3:108 275
a) Riesgo atribuido al cliente (periculum est creditoris) 276
b) Riesgo atribuido al prestador del servicio (periculum est debitoris) 276
6.2.2 Contrato de procesamiento (processing) – Artículo IV.C.-4:107 277
a) Riesgo atribuido al cliente (periculum est creditoris) 278
b) Riesgo atribuido al prestador del servicio (periculum est debitoris) 279
c) Distribución distinta según la información ofrecida 280
d) Pagos por periodos 281
6.2.3 Contrato de depósito – Artículo IV.C.-5:108 282
a) Riesgo atribuido al cliente (periculum est creditoris) 283
b) Riesgo atribuido al prestador del servicio (periculum est debitoris) 283
c) Pago por periodos determinados 284
d) Distribución del riesgo en función de la comunicación de devolución 284
6.2.4 Consideraciones sobre el DCFR 285
7. CONSIDERACIONES INTERMEDIAS 285

Capítulo V
Consideraciones finales: perspectivas de futuro del riesgo contractual en los contratos de servicio 287
1. PUNTO DE PARTIDA 288
2. ¿CUÁNDO UN SERVICIO ES REALMENTE IMPOSIBLE? 292
2.1 Imposibilidad física del servicio 294
2.2 Imposibilidad legal del servicio 295
2.3 La Imposibilidad fáctica 295
3. EL ÁMBITO DE CONTROL DEL EVENTO SOBREVENIDO 296
4. LA INFORMACIÓN PROPORCIONADA Y SU NECESARIA IMPLICACIÓN EN LA ASIGNACIÓN DEL RIESGO 299
4.1 La información en los servicios relativos a un bien 300
4.2 Aviso anticipado de imposibilidad de cumplir 301
5. LOS GASTOS DERIVADOS 302
6. PROPUESTA DE LEGE FERENDA EN MATERIA DE RIESGO CONTRACTUAL EN LOS CONTRATOS DE SERVICIOS 305

Conclusiones 307

Bibliografía 315

Índice de jurisprudencia 335

En un contexto de transformación del derecho privado, La teoría del riesgo en los contratos de servicio examina con profundidad una de las cuestiones más complejas del derecho de contratos: la distribución del riesgo. A partir de la modernización legislativa y doctrinal que atraviesa los sistemas jurídicos contemporáneos, se analiza cómo el riesgo se convierte en un elemento esencial para garantizar el equilibrio y la justicia contractual. El libro revisa la evolución histórica del concepto, distingue entre riesgo del servicio y riesgo de la prestación, y explora los efectos del incumplimiento, la imposibilidad sobrevenida y la imprevisión. Con una mirada comparada europea, propone criterios modernos para asignar el riesgo de manera equitativa, en armonía con los principios de buena fe y cooperación. Se trata de una obra rigurosa y actual que invita a repensar la relación entre seguridad jurídica y equidad, ofreciendo al lector una visión renovada del contrato de servicios en el marco de la modernización del derecho de contratos.