GONZÁLEZ-ORÚS CHARRO, MARTÍN
Índice
INTRODUCCIÓN 13
Capítulo I
LAS COMPETENCIAS DE LA JUNTA DE SOCIOS EN MATERIA DE GESTIÓN
I. LOS ÓRGANOS DE LA SOCIEDAD Y LA DISTRIBUCIÓN DE COMPETENCIAS 19
II. INJERENCIA DE LA JUNTA PARA INTERVENIR EN LOS ASUNTOS DE GESTIÓN 24
1. Origen histórico y justificación 24
2. Significado y alcance del art. 161 LSC 30
2.1 Objeto: los asuntos de gestión 30
2.1.1 Concepto de gestión 30
A) Gestión vs. Administración 30
2.1.2 Tipos de gestión 31
A) Actos de estrategia empresarial y actos de gestión ordinaria 31
B) Actos de gestión extraordinaria 32
C) Decisiones de naturaleza estructural 32
2.2 Operaciones comprendidas en el art. 161: tesis defendidas 33
2.3 ¿Qué ha de entenderse por determinados asuntos de gestión? 36
2.4 Modalidades de injerencia en la gestión: instrucciones vs autorizaciones 38
2.5 Requisitos de validez de las instrucciones o exigencia de la autorización 41
2.6 Eficacia del art. 161 LSC 44
2.6.1 Ámbito interno: la protección del tercero de buena fe al amparo del art. 234 LSC 44
2.6.2 Consecuencias internas del incumplimiento de las instrucciones o autorizaciones por los administradores 46
3. Otros supuestos de intervención en la gestión 49
Capítulo II
LAS OPERACIONES SOBRE ACTIVOS ESENCIALES. ÁMBITO OBJETIVO Y PROCEDIMENTAL
I. ANTECEDENTES Y FUNDAMENTO DEL ART. 160 F) LSC. UNA PRIMERA DISTINCIÓN DEL ART. 161 LSC SOBRE LA COMPETENCIA GENERAL PARA INJERIR EN ASUNTOS DE GESTIÓN 53
II. CONCEPTO DE ACTIVO AL AMPARO DEL ART. 160 F) LSC 60
1. Generalidades 60
2. Activo operativo y activo inoperativo 63
III. CRITERIOS PARA DETERMINAR LA ESENCIALIDAD 66
1. Activo esencial y no esencial 66
2. Criterio cualitativo 66
2.1 Preliminar 66
2.2 Las operaciones sobre activos esenciales: ¿actos de gestión extraordinaria? 69
2.3 Las operaciones sobre activos esenciales como actos que inciden profundamente en aspectos cuya competencia queda reservada a los socios por afectar indirectamente a sus derechos e intereses 73
2.3.1 Supuestos 73
A) Modificación o sustitución de facto del objeto social 73
B) Las denominadas operaciones de filiación y subfiliación 79
C) Operaciones equivalentes a la liquidación de la sociedad 82
3. Criterio cuantitativo 84
3.1 Generalidades 84
3.2 La presunción de los arts. 160 f) y 511 bis LSC 85
IV. OPERACIONES DELIMITADAS POR EL ART. 160 F) LSC 90
1. Adquisición 92
2. Enajenación. Especial consideración a la cesión limitada del uso o constitución de un gravamen sobre un activo esencial 93
3. Aportación a otra sociedad 99
V. REQUISITOS PROCEDIMENTALES PREVIOS A LA EJECUCIÓN DE OPERACIONES DE ACTIVOS ESENCIALES 100
1. Deber del órgano de administración de convocar la junta y obtener la pertinente autorización 100
1.1 El cumplimiento del deber como actuación diligente del administrador 100
1.2 Verificación externa del cumplimiento del deber de los administradores 105
2. El acuerdo de la junta general que autoriza una operación sobre activos esenciales 109
2.1 Aspecto objetivo 109
2.2 Aspecto temporal 113
Capítulo III
LAS CONSECUENCIAS DE NO SOMETER AL ACUERDO DE LA JUNTA GENERAL LOS ACTOS DE DISPOSICIÓN SOBRE ACTIVOS ESENCIALES
I. IMPORTANCIA 115
II. EFICACIA EXTERNA 116
1. Problemática: las distintas posturas 116
2. Postura en defensa de la validez de la operación: la protección de terceros de buena fe 117
2.1 Exposición y fundamento doctrinal 117
2.2 La jurisprudencia 124
2.2.1 General 124
2.2.2 La SAP de Madrid (Sección n.º 28) de 27 de mayo de 2022 126
A) Antecedentes del caso y decisión de la audiencia: defensa de la validez del negocio adoptado en infracción del art. 160 f) LSC como principio general 126
B) Consideraciones en torno a la anulación del negocio en casos de actuación desleal del administrador (art. 232 LSC) 128
2.3 La posición de la Dirección General de la Seguridad Jurídica y la Fe Pública 134
2.3.1 Casuística 134
2.3.2 Conclusiones 141
3. Postura en defensa de la nulidad del negocio: la protección de los socios 143
3.1 Exposición y fundamento doctrinal 143
3.1.1 Nulidad radical ex art. 6.3 CC por vulneración de una norma imperativa al invadir una competencia exclusiva de la junta 143
3.1.2 Ineficacia por exceder los límites del poder de representación en base al art. 1259 CC 147
3.2 La jurisprudencia 150
3.2.1 General 150
3.2.2 La SAP de Salamanca (Sección n.º 1) de 6 de septiembre de 2022 152
III. EFECTOS INTERNOS: EL EJERCICIO DE LAS ACCIONES DE RESPONSABILIDAD CONTRA LOS ADMINISTRADORES COMO TUTELA DE LOS INTERESES DE LA SOCIEDAD, LOS SOCIOS Y LOS TERCEROS DE BUENA FE 155
1. Aspectos comunes 155
1.1 La responsabilidad del administrador por no respetar la competencia de la junta sobre activos esenciales 155
1.2 Extensión de la responsabilidad propia del administrador a las personas que ostenten facultades de la más alta dirección 162
2. La protección frente a la sociedad y sus socios en los casos de validez del negocio celebrado en incumplimiento del art. 160 f) LSC: la acción social de responsabilidad 164
2.1 Lesión a la sociedad: la pérdida del activo 164
2.2 Legitimación y efectos 167
3. Nulidad del negocio por incumplimiento del art. 160 f) LSC: la acción individual de responsabilidad 169
3.1 El daño directo: la lesión a los acreedores por pérdida del derecho de crédito 170
3.2 Legitimación y efectos 174
3.3 La posición jurídica del tercero de mala fe 175
IV. NUESTRA POSICIÓN 178
1. Teoría finalista de los arts. 160 f) y 511 bis LSC 178
2. Propuesta de lege ferenda 184
Capítulo IV
LAS OPERACIONES SOBRE ACTIVOS ESENCIALES EN SITUACIÓN DE DISOLUCIÓN E INSOLVENCIA DE LA SOCIEDAD
I. PARTICULARIDADES DE LA SOCIEDAD EN SITUACIÓN DE EXTINCIÓN Y CRISIS 187
II. LA DISPOSICIÓN DE LOS ACTIVOS ESENCIALES DE LA SOCIEDAD EN DISOLUCIÓN 188
1. La extinción de las sociedades de capital: fundamento y razones 188
2. Liquidación de la sociedad y transmisión de los activos esenciales 190
III. LA DISPOSICIÓN DE LOS ACTIVOS ESENCIALES DE LA SOCIEDAD EN CONCURSADO DE ACREEDORES 195
1. Concurso y persona jurídica 195
1.1 El mantenimiento de la actividad empresarial y la conservación de la masa 196
1.2 El mantenimiento de los órganos de la persona jurídica concursada 199
1.3 La enajenación del patrimonio social durante el concurso 202
1.3.1 Principios generales 202
1.3.2 Bienes necesarios para la continuidad de la actividad y activos esenciales 202
1.3.3 La unidad productiva como activo esencial 205
1.3.4 Las competencias en materia de gestión durante el concurso y la disposición de activos esenciales en la fase común del procedimiento 207
1.3.5 La disposición de activos esenciales en las fases derivadas del procedimiento: el convenio y la liquidación 215
2. La transmisión de activos esenciales en los planes de reestructuración 220
2.1 Aspectos generales sobre la posición de los socios en los planes de reestructuración 220
2.2 La privación indirecta de la competencia de la junta sobre activos esenciales en caso de arrastre por homologación del plan de reestructuración 226
BIBLIOGRAFÍA 229
La Ley 31/2014, de 3 de diciembre, por la que se modifica la Ley de Sociedades de Capital para la mejora del gobierno corporativo, trajo consigo una de las novedades más relevantes en materia de orgánica y competencial de las sociedades de capital: la competencia exclusiva de la junta de socios para decidir sobre las operaciones relativas a los activos esenciales, plasmada en los arts. 160 f) y 511 bis de Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital (LSC). Desde ese momento, numerosos autores interesados en escribir sobre el asunto han realizado importantes reflexiones y esfuerzos por ofrecer respuestas a los múltiples interrogantes que plantean aquellos preceptos; también, han sido variadas las resoluciones judiciales y administrativas que han abordado la cuestión.
